Виктор Чернышов
Юрист ЮФ «Вронский, Вронская и Партнеры»
Журнал “Акционерный вестник”
Декабрь 2008, №6(6) 

Общие нормы, регулирующие порядок учреждения, а также деятельности акционерных обществ, предусмотрены Хозяйственным и Гражданским кодексами Украины. Специальные же нормы устанавливает Закон Украины «О хозяйственных обществах», а также ряд подзаконных нормативных актов. Следует также отметить, что на дату написания настоящей статьи Верховной Радой принят Закон Украины «Об акционерных обществах», который в будущем должен обобщить нормы различных нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность акционерных обществ.
Часть 2 статьи 80 Хозяйственного кодекса Украины даёт определение акционерных обществ, согласно которому акционерным обществом является хозяйственное общество, которое имеет уставный фонд, разделенный на определенное количество акций одинаковой номинальной стоимости, и несет ответственность по обязательствам исключительно имуществом общества, а акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Учредителями акционерных обществ могут выступать как юридические, так и физические лица. Общая номинальная стоимость выпущенных акций составляет уставный капитал акционерного общества, который не может быть меньше суммы, эквивалентной 1 250 минимальным заработным платам, исходя из ставки минимальной заработной платы, действующей на момент создания акционерного общества.
Условно процесс учреждения акционерного общества можно поделить на четыре этапа, а именно: подписание договора между учредителями, осуществление подписки на акции, проведение учредительного собрания, а также государственная регистрация общества.
На первом этапе проходит собрание учредителей, на котором принимаются решения о: намерении создания акционерного общества, размещении акций и утверждении протокола о размещении акций, определении уполномоченного лица (лиц) учредителя (учредителей), которому предоставляются полномочия осуществлять действия, связанные с созданием общества (в случае необходимости). Основным на данном этапе является подписание договора между учредителями, который определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества, ответственность перед лицами, подписавшимися на акции и третьими лицами. Он также должен включать в себя порядок распределения акций между учредителями, которые планируется разместить. Данный договор составляется в письменной форме, а в случае создания акционерного общества физическими лицами – подлежит нотариальному заверению. Следует обратить внимание на то, что договор между учредителями не является учредительным документом общества.

О принятии решения о создании акционерного общества следует оповещать через средства массовой информации, как правило, это происходит при помощи местных печатных изданий.
На втором этапе осуществляется подписка на акции будущего акционерного общества. При этом следует отметить, что согласно статье 81 Хозяйственного кодекса акционерные общества могут быть двух видов: закрытые и открытые. Часть вторая этой же статьи предполагает распространение акций открытого акционерного общества путём открытой подписки и купли-продажи на бирже. А акции закрытых акционерных обществ распределяются между учредителями или среди заранее определенного круга лиц и не могут распространяться путём подписки, покупаться и продаваться на бирже.
В то же время Гражданский кодекс Украины не диференциирует акционерные общества на закрытые и открытые. Более того, часть вторая статьи 155 Гражданского кодекса Украины устанавливает, что при учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены между учредителями. А открытая подписка на акции не проводится до полной оплаты уставного капитала. В поддержку положений Гражданского кодекса говорят нормы Решения Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку №487 от 15.03.2007 «Об утверждении Положения о порядке регистрации выпуска акций во время создания акционерных обществ» (далее – Положение). Согласно с пунктом 1.2. данного Положения первое размещение акций общества является исключительно закрытым (частным) среди учредителей.

Таким образом, открытая подписка на акции открытого акционерного общества возможна исключительно после учреждения данного общества.
Весь второй этап учреждения акционерного общества можно разбить на 6 стадий.

Первая стадия – это подача в Государственную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку заявления и всех необходимых документов на регистрацию выпуска акций. Перечень вышеупомянутых документов размещен во второй главе Положения, и состоит из:
- заявления о регистрации выпуска акций;
- решения о размещении акций, оформленного проколом, который должен быть пронумерован, прошнурован и заверен подписью и печатью (в случае ее наличия) учредителя (учредителей) либо подписями председателя и секретаря собрания учредителей. Данное решение должно содержать информацию о: количестве учредителей на дату проведения собрания; наименовании общества и его местонахождении, определенном учредителями; запланированном размере уставного капитала; запланированных предмете и целях деятельности; общей номинальной стоимости, типе и количестве акций которые планируется разместить; номинальной стоимости акций; форме существования акций (документарная или бездокументарная); дате начала и дате завершения размещения акций; сроке и порядке оплаты акций (указание источников и формы оплаты акций); сроке возврата средств при отказе от выпуска акций; правах собственников привилегированных акций;
- договора о создании общества или его нотариально заверенной копии;
- решения учредителя (учредителей) относительно определения уполномоченного лица (лиц), которому будут предоставлены полномочия осуществлять действия, связанные с созданием общества (если такое решение принималось). Это решение должно быть оформлено протоколом или выпиской из протокола собрания учредителей, пронумеровано, прошнуровано и заверено подписью и печатью (в случае наличия) учредителя (учредителей);
- вывода аудитора (аудиторской фирмы) относительно состоятельности учредителя – юридического лица оплатить соответствующие взносы в уставной капитал общества;

- копии декларации о материальном положении и доходах, заверенной соответствующим налоговым органом, за последний год, который предшествовал году, в котором принято решение о намерении создания общества, относительно состоятельности учредителя – физического лица оплатить соответствующие взносы в уставной капитал общества.

Третья стадия заключается в присвоении акциям международного идентификационного номера.

Вторая стадия – регистрация Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку выпуска акций и выдача временного свидетельства о регистрации выпуска акций.

На четвертой стадии составляется договор с депозитарием об обслуживании эмиссии акций или с регистратором – о ведении реестра собственников именных ценных бумаг.

Пятая стадия – изготовление сертификатов акций (в случае размещения акций в документарной форме) или оформление глобального сертификата (в случае размещения акций в бездокументарной форме).

И заключительная стадия второго этапа – закрытое (частное) размещение акций. На этой стадии происходит оплата акций каждым из учредителей согласно условиям законодательства и договора о создании общества.

Третьим этапом учреждения акционерного общества является проведение учредительного собрания. Согласно статье 35 Закона Украины «О хозяйственных обществах» учредительное собрание акционерного общества собирается в срок, указанный в сообщении, но не позднее двух месяцев с момента окончания подписки на акции. Если данный срок был пропущен лица, подписавшиеся на акции, имеют право на возвращение оплаченной ними части акций.

Учредительное собрание считается правомочным, если в нем берут участие лица, которые подписались более чем на 60 процентов акций, на которые была проведена подписка. В случае не проведения учредительного собрания в виду отсутствия кворума, на протяжении двух недель собирается повторное учредительное собрание. Если же и при повторном собрании не будет обеспечен кворум, то акционерное общество будет считаться несостоявшимся.
Голосование на учредительном собрании проводится по принципу: одна акция – один голос.
Решение о создании акционерного общества, его дочерних предприятий, филиалов и представительств, об избрании исполнительных и контролирующих органов, а также о предоставлении льгот учредителям за счет акционерного общества должны приниматься большинством в ¾ голосов присутствующих на учредительном собрании, которые подписались на акции, а остальные вопросы – простым большинством.
Статья 36 Закона Украины «О хозяйственных обществах» к полномочиям учредительного собрания акционерного общества относит:  
а) принятие решения о создании акционерного общества и утверждение его устава;
б) принятие или отклонение предложения о подписке на акции, которая превышает количество акций, на которые была объявлена подписка (в случае принятия решения о подписке, которая превышает размер, на который была объявлена подписка, соответственно увеличивается предусмотренный уставный капитал);  
в) уменьшение размера уставного капитала в случаях, когда в установленный срок подпиской на акции покрыта не вся необходимая сумма, указанная в сообщении;  
г) избрание наблюдательного совета акционерного общества, исполнительного и контролирующего органа акционерного общества;  
д) решение вопросов об одобрении соглашений, заключенных учредителями до создания акционерного общества;  

е) определение льгот, которые предоставляются учредителям;  

ж) утверждение оценки вкладов, внесенных в натуральной форме;

з) другие вопросы в соответствии с учредительными документами.

Основными решениями учредительного собрания для учреждения акционерного общества являются: решение о создании акционерного общества и утверждение устава, а также решение об утверждении результатов закрытого (частного) размещения акций. 

Устав любого предприятия, согласно статьи 4 Закона Украины «О хозяйственных обществах», должен содержать сведения о виде общества, предмете и цели его деятельности, составе учредителей и участников, наименовании и местонахождении, размере и порядке образования уставного капитала, порядке распределения прибылей и убытков, составе и компетенции органов общества и порядке принятия, ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо квалифицированное большинство голосов, порядке внесения изменений в учредительные документам, а также порядке ликвидации и реорганизации общества.

Регистрация выпуска акций, отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций, осуществляется Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку (далее – регистрирующий орган) в соответствии с Положением.  Регистрация выпуска акций, регистрация отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций, является основанием для внесения соответствующей информации в Государственный реестр выпусков ценных бумаг.

Помимо общих правил составления устава общества, устав акционерного общества имеет свои особенности. Устав акционерного общества, кроме сведений, указанных в статье 4 Закона Украины «О хозяйственных обществах», должен содержать сведения о видах акций, которые выпускаются, их номинальной стоимости, соотношении акций разных видов, количестве акций, которые покупаются учредителями, последствия невыполнения обязательств по выкупу акций, сроке и порядке выплаты части прибыли (дивидендов) один раз в год по итогам календарного года.

И заключительным этапом учреждения акционерного общества является его государственная регистрация. Государственная регистрация акционерного общества проводится в органах государственной регистрации в соответствии с Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей» N755-IV от 15.05.2003 (далее – Закон о регистрации). Регистрация акционерного общества в соответствии с данным Законом проводится на общих основаниях за исключением двух моментов.

Так в пункте 2 статьи 23 Закона о регистрации предусматривается, что учредитель (учредители) юридического лица имеет право зарезервировать наименование юридического лица сроком на два месяца, а для открытых акционерных обществ - сроком на девять месяцев.

А пункт 5 статьи 24 Закона о регистрации гласит: в случае государственной регистрации открытых акционерных обществ дополнительно подается отчет о проведении подписки на акции, который заверен Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку Украины.

Регистрация выпуска акций, отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций, которая осуществляется регистрирующим органом, не может рассматриваться как гарантия стоимости акций.

Необходимо предоставить регистрирующему органу заявление и все необходимые документы на регистрацию отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций.  После чего регистрирующий орган проводит регистрацию отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций и выдает свидетельство о регистрации выпуска акций.  Регистрирующий орган в течение 30 дней по получении заявления и всех необходимых документов для регистрации выпуска акций осуществляет регистрацию выпуска акций или отказывает в регистрации.

Регистрирующий орган в течение 14 календарных дней по получении заявления и всех необходимых документов для регистрации отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций осуществляет регистрацию отчета о результатах размещения акций или отказывает в его регистрации.  Зарегистрированный отчет о результатах закрытого (частного) размещения акций удостоверяется уполномоченным на это лицом регистрирующего органа и штампом "ЗАРЕГИСТРИРОВАНО" или надписью "ЗАРЕГИСТРИРОВАНО" и печатью регистрирующего органа. 

После регистрации выпуска акций учредителю (учредителям) или уполномоченному лицу (лицам) учредителя (учредителей) выдается временное свидетельство о регистрации выпуска акций, которое является основанием для присвоения акциям международного идентификационного номера, заключения с депозитарием договора, об обслуживании эмиссии акций или с регистратором - о ведении реестра собственников именных ценных бумаг, изготовления сертификатов акций, в случае размещения акций в документарной форме или оформления и депонирования глобального сертификата в случае размещения акций в бездокументарной форме.

Один экземпляр зарегистрированного и заверенного в установленном порядке отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций после регистрации возвращается обществу. Одновременно с регистрацией отчета о результатах закрытого (частного) размещения акций обществу выдается свидетельство о регистрации выпуска акций.

В случае, если в течение срока размещения акций, который указан в решении о размещении акций, не было размещено ни одной акции, регистрирующий орган осуществляет отмену регистрации выпуска акций и аннулирует временное свидетельство о регистрации выпуска акций в соответствии с Порядком отмены регистрации выпусков акций и аннулирования свидетельств о регистрации выпусков акций, утвержденного решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 30.12.98 N 222, зарегистрированного в Министерстве юстиции Украины 24.03.99 под N 180/3473 (в редакции решения Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 14.07.2005 N 398).

Ответственность за достоверность информации, приведенной в документах, которые подаются регистрирующему органу, несут лица, которые заверили такие документы своими подписями и печатями.